法益的刑事政策机能（一）
作者： 访问次数：117 时间：2021/05/27
刑事政策具有多种含义。日本学者木村龟二归纳了五种刑事政策概念：“第一，在最广义上说，刑事政策意味荷有关预防和克服犯罪现象的一切方针策略；这个意义上的刑事政策，并不限于立法政策，而是包含其他一切犯罪对策特别是社会政策、教育政策等，不仅包括刑法的对策，而且包括采取刑法以外的方法的对策：第二，刑事政策意味着通过对犯罪人以及有犯罪危险的人实行个别化的方法所采用的对策；这个意义上的刑事政策，虽然将最广义上的社会政策一概排斥在刑事政策之外，但它并不限于刑罚政策，而是包含了刑罚以外的方针策略，而日．也不限与立法政策。第三，刑事政策意味着对犯罪的立法歧策，虽然立法政策以外的政策被排斥在外，但作为立法内容的事项范围没有受限定。第四，刑事政策意味着直接作为犯罪对策的刑法以外的处分，这种刑事政策不一定限于立法政策，但将社会政策排斥在外，而且将刑法中的犯罪对策排斥在外。第五，将刑事政策理解为，基于合日的的犯罪对策的见地，对现存的犯罪对策进行批判、修正、补充；将刑法作为现存的犯罪对策的中心来理解。”
木村龟二认为，从与刑法的关联性来说，刑事政策可以是指批判现行刑法的犯罪对策、对之应如何改正的立法政策。为了批判现行刑法的犯罪对策，一方面要以现行刑法下的犯罪、犯罪人及犯罪现象的犯罪学研究为基础，讨论现行刑法的实效性即合目的性，另一方面要检讨现行刑法本身的价值观。其结论是，从立法论的见地来看，明确对现行刑法应如何改正，怎样维持、变更与补充。r2]不难看出，木村所主张的刑事政策学实际E也町以说是刑事立法政策学或刑事立法学。德国学者R．Hippel实际上也是主张这种意义上的刑事政策学，他“认为刑事政策乃就目的性之观点，对于刑法成效之观察。它并非一门独立之科学，而是在刑法领域中，研究现行刑法之适用性以及刑法在未来尽可能符合目的构想之发展。”所谓法益概念的刑事政策机能，也正是在此意义上说的。即法益概念在刑事立法政策上的机能或指导刑事立法的机能。在我看来，法益概念的刑事政策的机能主要表现在以下几个方面：
（一）使刑事立法具有合理目的性的机能
马克思依据人的活动的目的性，将人的自觉与动物的本能区分开来。他说：“蜘蛛的活动与织工的活动相似，蜜蜂建筑蜂房的本领使人间的许多建筑师感到惭愧。但是，最蹩足的建筑师从一开始
就比最灵巧的蜜蜂高明的地方，是他在用蜂蜡建筑蜂房以前，已经在自己的头脑中把它建成了。劳动过程结束时得到的结果，在这个过程开始时就已经在劳动者的表象中存在着，即已经观念地存在着。他不仅使自然物发生形式变化，同时他还在自然物中实现自己的目的，这个目的是他所知道的，是作为规律决定着他人活动的方式和方法的，他必须使他的意志服从这个目的。”可见，人的活动具有目的，是人的活动与动物活动的关键区别。不仅如此，目的是人的活动的直接推动力，它制约着活动的指向、过程、方法与结果。立法活动是人的活动之一，当然也是具有目的的。“立法是人为了满足人的法律需要（或人的需要的法律化），为实现这种需要而进行的活动。在立法中，立法者首先有了明确的立法目的，才能着手具体的立法活动，使整个立法活动始终围绕着立法目的展开，并根据立法目的对立法活动进行控制和调整。如果缺少立法目的，立法活动及其结果都是难以想像和毫无意义的：前者会表现为盲目的无事空忙，后者则变为语言文字杂乱荒谬的堆积。”刑法的目的也是刑事立法的目的，它指导立法者确定犯罪的性质、范围与种类，是立法者规定犯罪与刑事立法的意义之所在。
西方法理学常常根据法与立法、司法、行政三权相对应的关系，或者说根据法所规制的对象，将法分为立法法（狭义的国法）、司法法与行政法。其中，规制立法活动的法称为立法法；规制法院的裁判内容与程序的法就是司法法，如刑法、民法、刑事诉讼法、民事诉讼法等；行政法是规制行政活动的法。同时认为，司法法的指导理念是法的安定性，行政法的指导理念足合目的性。但是，这决不意味着司法法可以不具有合理的目的，只是意味着司法法关系着每个国民的生命、身体、自由、名誉、财产等的安全，其在“司法的性质”上必须具有安定性，否则具有侵犯国民权利的危险。而行政法规制的是行政活动，为了保证行政活动的合理性，避免行政活动侵犯公民权利，就必须强调行政活动的合日的性。因此，作为司法法的刑法，虽然在司法性质上以法的安定性为指导理念，但能因此否认其在立法上与司法上的目的。
承认刑事立法具有目的，并不意味着刑事立法就具有合理的目的性；必须由此进一步探讨刑事立法的合理日的的内容。立法者制定罪刑规范，不是为了惩罚而惩罚，也不是为了禁止而禁止，而是出于保护一定利益的考虑。马克思主义认为，法律是条文化的统治阶级意志，这种意志的内容归根到底是由统治阶级的共同利益决定的。将保护法益确定为刑法的目的，符合马克思主义的法学原理。如前所述，《刑法》第2条关于刑法任务的规定，可概括为保护法益；任务的完成意味着目的的实现，刑法的任务实际上也是刑法的目的，故我们可以将刑法的目的概括为保护法益。《刑法》第13条关于犯罪概念的规定，表明“危害社会的行为”以侵犯法益为实质内容，即犯罪的本质是侵犯法益；刑罚是犯罪的基本法律后果，刑罚的目的是预防犯罪，之所以预防犯罪，就是因为犯罪侵犯了法益。这也反过来说明刑法的目的应当是保护法益。
刑事立法以保护法益为目的，才使其具有合理性：一方面，刑法不会无缘无故地处罚那些没有侵犯法益的行为，从而侵行为人的自由最大限度地受到法律的保障，人们在互不侵犯法益的前提下生存和发展；另一方而，由于刑法所处罚的是侵犯法益的行为，故所有的法益都受到了保护，这也有利于法益主体的生存与发展。
